Рассылка

| все материалы

Правовое регулирование предпринимательской деятельности по организации игр и пари

Азартные игры и история их правового регулирования

Общие положения. Правовое регулирование проведения игр и пари является новым для нашего гражданского законодательства. До сих пор оно затрагивало только организацию лотерей и тотализатора и в основном сводилось к закреплению за государством монополии на проведение соответствующих игр. С введением в действие части второй Гражданского кодекса РФ проведение игр и пари впервые попало в поле гражданско-правового регулирования на уровне закона. Отношения, возникающие в связи с проведением игр и пари, урегулированы в ГК РФ примерно так же, как и в законодательстве большинства правовых государств. Сходство состоит в неодобрительном отношении законодателя к организации игр и пари и участию в них. Видимо, это связано с тем, что азартная игра, пожалуй, - один из наиболее укоренившихся и, возможно, простительных людских пороков. Он сопряжен с чувством удовольствия, которое испытывает человек, делая ставки на вероятность каких-либо событий. Даже при беглом взгляде на историю большинства европейских государств можно обнаружить большое количество имен выдающихся личностей, которые прославились своим неудержимым желанием испытать судьбу. Среди них - великие полководцы, императоры, короли, известные литераторы и ученые.

Весь мир знает столицу игорного бизнеса Лас-Вегас. Многочисленные казино стали настоящими процветающими предприятиями, приносящими огромные доходы государству. В Европе тоже появились целые корпорации, которые имеют широкую разветвленную сеть. За зеленым сукном собираются многочисленные поклонники всевозможных игр, и именно здесь европейцы любят проводить свой досуг.

В нашей стране недавно зародившийся игорный бизнес стремительно развивается. Казино и другие игорные заведения приобретают все более цивилизованные формы, пытаются привлечь клиентов, предлагая им все больший выбор услуг. Для стабильного существования и развития игорного бизнеса необходимо совершенствование законодательного регулирования в этой области, учитывающее интересы предпринимателей, игроков и государства. В связи с этим исследование института игр и пари представляется достаточно интересным.

Игра как культурологическое, психологическое, философское понятие.

Люди состязались в силе и ловкости задолго до того, как они стали делать ставки и зарабатывать на них капитал. Но как только человек обратил внимание на возможности, которые таит в себе любое событие с непредсказуемым результатом, он тотчас открыл для себя целый новый мир захватывающих развлечений.

Психологическая подоплека всех азартных игр состоит в том, что эгоцентризм и надежда составляют главную движущую силу, которая заставляет человека идти на риск, полагаясь на собственную удачливость.

Еще наш первобытный предок, появившийся около пятисот тысяч лет назад и основным занятием которого была добыча пропитания, мог наткнуться на такое понятие, как случайность, охотясь на зверя. Ведь поставив ловушку с вечера, он не мог быть уверен в том, что на следующий день там окажется добыча. Со временем люди поняли, что чем меньше они будут полагаться на чистую случайность, тем обильнее будет их трапеза. Так в их головах появилось осознание понятия «шанс», от которого всего один шаг до понятия «ставка».

История существовавших когда-либо на земле цивилизаций сохранила бесчисленное множество разных фактов, свидетельствующих о существовании игр, начиная со времен фараонов и до настоящего времени. Например, в пирамиде Хеопса была найдена табличка из глины. На ней было обнаружено мифологическое повествование о происхождении современного календаря благодаря азартной игре (1) . Некогда богиня неба Нут тайно обручилась со своим родным братом Гебом. Разгневанный бог-творец Ра, узнав об этом, велел разлучить супругов. Кроме того, он проклял Нут, и она не могла рожать детей в течение всех существующих в году трехсот шестидесяти дней. Тогда бог ночи Тот захотел помочь красавице богине и предложил Луне сыграть с ним в кости. Ставкой в каждой партии была одна седьмая часть лунного света. С помощью Нут Тот выиграл и подарил ей свой выигрыш в виде пяти новых дней календаря, добавив их к уже существующим. Проклятие Ра не распространялось на подаренные дни, и Нут, воспользовавшись этим, родила в каждый из них по ребенку. Это были Изида, Озирис, Гор, Сет и Нептис. Эта история служит доказательством того, что азартные игры появились еще задолго до строительства пирамиды Хеопса в 3 тысячелетии до н.э.

Известные исторические факты со всей очевидностью могут засвидетельствовать существование состязаний и азартных игр в культуре каждого из существующих на земле народов. Другими словами, азартные игры, сопровождающиеся различными ставками, - это, по всей видимости, одна из древнейших традиций культурной сферы человеческого бытия.

Почему же люди так любят азартные игры? Что заставляет их делать ставки, а потом с надеждой ожидать исхода событий? Попробуйте встать у рулетки в казино и хладнокровно проанализировать свои ощущения - вряд ли у вас что-либо получится. Буквально через мгновение ваше внимание целиком и полностью сосредоточится на движении колеса, и вы забудете о себе и об окружающем вас мире.

Одним из самых серьезных исследователей игры на сегодняшний день является нидерландский мыслитель и историк культуры Й.Хейзинга. В своей работе «Homo Ludens» («Человек играющий») (2) он дает такое истолкование понятию «игра»: «Игра есть добровольное действие или занятие, совершаемое внутри установленных границ места и времени по добровольно принятым, но абсолютно обязательным правилам с целью, заключенной в нем самом. Сопровождаемое чувством напряжения и радости. А также сознанием «иного бытия», нежели «обыденная» жизнь».

Классификация игр. Сама по себе игра как процесс времяпрепровождения не имеет юридического значения. Право интересуют лишь те игры, которые предполагают возможность выиграть или проиграть, и юридическое значение имеет лишь выигрыш, носящий имущественный характер (денежный или вещевой). Так награждение медалью победителя спортивных соревнований не дает оснований для квалификации соответствующей игры в качестве игры, регулируемой ст.ст.1062 и 1063 ГК, т.к. медаль - это лишь символ победы, но не ее денежный эквивалент. Наряду с шансом выиграть в игре обязательно должен присутствовать и риск проигрыша (также имущественного характера). Наконец, самая главная особенность азартной игры - это непредсказуемость результата, его случайный характер (от фр. hazard - случай, случайность). Например, исход игры в шахматы или шашки целиком зависит от умения игроков. Поэтому даже игра на деньги в шахматы не является игрой в смысле ст.1062.

По зависимости выигрыша и проигрыша от случайности все игры можно разделить на азартные, коммерческие и престижные (3).

Азартные игры - игры, в которых выигрыш в основном зависит от случая, совпадения. От игрока в таком виде игр почти ничего не зависит. В старину такие игры назывались роковыми или отважными.

В играх же коммерческих (интеллектуальных) - бридж, преферанс -выигрыш очень сильно зависит от умения игрока вести игру и просчитывать наперед игровую ситуацию. Но нельзя не учитывать долю везения в коммерческих играх, хотя фарт в этом случае играет незначительную роль.

Существуют также игры престижные, где искусство, мастерство, ум игрока всегда предопределяют исход игры (шахматы, шашки, спортивные игры). Сослаться на фортуну можно лишь в том случае, если играют игроки с абсолютно равными силами.

С правовой точки зрения азартная игра - это соглашение, единственным основанием которого является возможность приобретения кем-либо из участников имущественной выгоды (выигрыша) за счет другого при наступлении определенных правилами случайных условий (4) .

Азартные игры принято классифицировать в зависимости от того, участвуют ли игроки в процессе определения победителя, т.е. проводится ли процедура разыгрывания выигрыша или нет. По этому признаку азартные игры делятся на пари и собственно азартные игры (в узком смысле слова).

Пари - это соглашение, на основе которого один из участников утверждает о наличии (в прошлом или будущем) определенного обстоятельства, а другой отрицает это, при этом выигрыш получает тот из спорящих, чей прогноз оказывается верным.

Заключение пари издавна практиковалось среди азартных игроков. Например, встречающиеся в Дигестах стипуляции типа «si Titus consul factus fuerit», «non fuerit» представляют собою, скорее всего, пари относительно исхода выборов в консулы - античные прообразы средневековых, уже прямо засвидетельствованных источниками пари о жизни римских пап, императоров, королей (5) .

После того как соглашение о пари заключено, выигравшая сторона определяется автоматически - в зависимости от того, наступило ли оспариваемое событие или нет.

Если же для определения победителя требуется провести дополнительную процедуру - разыгрывание, т.е. последовательность определенных правилами действий (например, карточных ходов) участников, то перед нами не пари, а азартная игра в узком смысле слова.

В свою очередь, пари подразделяются на два вида - тотализатор и букмекерское пари - в зависимости от способа определения суммы выигрыша. В букмекерском пари (пример - рулетка или денежно-вещевая лотерея) величина выигрыша абсолютно фиксирована и не зависит от количества играющих, суммы сделанных ставок или числа выигравших. Напротив, выигрыш в тотализаторе (например, на скачках) будет тем больше, чем крупнее призовой фонд, чем выше сумма выигрышной ставки и ниже вероятность выигрыша. Другими словами, в тотализаторе между выигравшими распределяется лишь собранный призовой фонд (за вычетом премии устроителя тотализатора), что гарантирует организатора игры от финансовых потерь. Букмекер же играет на равных с остальными участниками и может остаться в проигрыше. В лотерее такое возможно, если, например, продана лишь малая часть напечатанных билетов (следовательно, призовой фонд невелик), но именно на них пал выигрыш.

Из истории правового регулирования азартных игр. Правовое регулирование игр и пари осуществлялось уже в Древнем Риме. Первый известный закон об играх - Lex aleatoria (alea - игральная кость), изданный в III в. до н.э., запрещал азартные игры и рассматривал выигрыш как приобретение имущества по недействительной сделке. Разрешенными играми были спортивные состязания, в т.ч. гладиаторские.

В Древнем Китае отправляли на каторгу за игру в шупу. В X в. императором Священной Римской империи Оттоном Великим игра в кости была запрещена духовенству под страхом отрешения. В 1188 году английский король Генрих II запретил крестоносцам играть в кости. Из указа Людовика Святого 1255 года видно, что во Франции для выделки костей существовали особые мастерские и довольно многочисленный класс ремесленников. Указы 1291, 1319 и 1369 годов запрещают игру в кости, но это, видимо, не подействовало, т.к. в 1396 году появился указ против распространившихся поддельных костей. С появлением в Европе карт законодательные запреты распространяются и на карточные игры (6) .

В Англии карточные игры на деньги впервые были запрещены в 1463 году. В 1853 году закрыты игорные дома. Но в Англии не запрещались пари, что дало возможность сохраниться и карточным играм, т.к. в карты играли не на деньги, а заключали пари на определенную сумму о результатах игры.

Во Франции с 1583 года карты облагаются налогом на роскошь. Гербовый сбор взимался с каждой колоды карт. Штемпель, удостоверяющий, что налог уплачен, ставился на туза. Колоды карт можно было продавать только в запечатанных бандеролях. Ежегодные доходы государства от гербового сбора при величине сборов 50-70 сантимов с каждой колоды колебались в XIX в. между 2,3 и 2,5 млн. франков. Французское законодательство в отношении карточной игры менялось. Особенно строгие французские законы против карточных игр были в ХVII в. Домохозяева, в квартирах которых играли в азартную игру или устраивались «игорные академии», т.е. игорные дома, объявлялись лишенными гражданских прав и изгонялись из города. Закон не признавал карточных долгов и обязательств, более того, отцы имели право по суду взыскать деньги с тех, кому проиграли их дети. Последующие законы еще более ужесточили это положение: выигравший должен был не только вернуть деньги, но и уплатить штраф в 3 тыс. ливров, а то и понести наказание в виде тюремного заключения. В 1791 году Национальное собрание Франции запретило все азартные игры, установив строгие карательные меры, но не для игроков, а для содержателей притонов и даже для жильцов, которые не донесут, что в доме открыта картежная игра.

После революции во время Директории стали раздавать разрешения на открытие игорных домов, затем отдавать их на откуп. С 1804 года начали взимать 25% в пользу бедных с сумм, приходившихся на долю откупщиков. В 1837 году во Франции были закрыты игорные дома. До 1839 года в больших городах Франции действовали привилегированные игорные дома. Их выручка составляла около 20 млн. франков. В 1839 году были закрыты и они. Французское законодательство запрещало азартные игры в публичных местах. Виновные наказывались штрафом, а принадлежности игры конфисковывались.

В Германии после объединения ее под властью Пруссии законом от 1 июля 1868 года были закрыты все игорные дома. За игру в общественном здании полагался штраф 1500 марок, за игру на улице - 150 марок или арест. Профессиональные банкодержатели могли быть оштрафованы на сумму до 6 тыс. марок или посажены в тюрьму на 2 года. Иностранцы, державшие банк, высылались. В 1873 году были закрыты игорные дома по всей Европе (кроме Монте-Карло).

В России Уложение 1649 года предписывало с игроками в карты поступать, «как писано в татях», т.е. бить их кнутом и рубить им руки и пальцы. Указом 1696 года велено было обыскивать всех, заподозренных в желании играть в карты. В 1717 году при Петре I запрещается игра в карты или кости на деньги под угрозой денежного штрафа. Первоначально запрет относился только к военным, а затем был распространен на всех. Это распоряжение было подтверждено при императрице Анне Иоанновне 23 января 1733 года. Для людей, повторно уличенных в карточной игре, определены тюрьма или батоги. Петр III заменил батоги и тюрьму денежным штрафом; последнему подвергались только такие игроки, которые играли на большие деньги или в долг. При Екатерине II в 1765 году был введен налог на карты в пользу воспитательных домов - 10 копеек с каждой привозной колоды и 5 копеек с колоды отечественного производства. Чтобы избежать злоупотреблений, администрация воспитательных домов сама стала печатать карты. При Екатерине II азартными признавались игры: банк, фаро, квинтич. Коммерческими - ломбер, кадрилия, пикет, контра. Уставом благочиния 1782 года было запрещено устройство игорных домов. А за участие в азартных играх были установлены умеренные взыскания.

Императоры Александр I в 1801 году и Николай I в 1832 году обращали внимание властей на необходимость бороться с «пагубной страстью к запрещенной игре» (7) . В 1876 году по закону запрещались карты: иностранные, поигранные, выделанные на тайных фабриках, колоды с разорванной бандеролью. Штраф за использование таких карт - 15 рублей с каждой дюжины - взимался в пользу открывшего злоупотребление. 7 марта 1881 года было сокращено число сортов карт: запрещены второй разбор первого сорта, путевые, атласные в 32 листа.

В последующее время объявление какой-нибудь игры азартной и, следовательно, запрещенной зависело от министра внутренних дел. В конце XIX в. в России азартными играми считались: штос, баккара, виктория, макао. За устройство запрещенных игр в карты, но не в виде игорного дома, виновные подлежали аресту на срок не свыше 1 месяца или штрафу не свыше 100 рублей. Лицо, которое в своем доме устраивает запрещенные игры, подвергается штрафу не свыше 3 тыс. рублей, а во второй раз - кроме штрафа, еще и аресту на срок от 3 недель до 3 месяцев, в третий раз - заключение в тюрьму на срок от 4 до 8 месяцев. Шулерство квалифицировалось как мошенничество. Карточный долг по суду был недействителен, как и долг, взятый для игры, если дающий знал, что деньги берутся для игры. Эту норму Свода законов Российской империи подробно исследовал В.А.Белов. Он пишет, что «норма ч.1ст.2014 Свода законов устанавливала оспоримость так называемого займа по игре» (8) . Он считает, что «совершенно необъясним тот факт, что Гражданский кассационный департамент и русские ученые - все как один - заявляли о недействительности и даже ничтожности займа по игре, в то время как ст.2014 Свода законов прямо указывала, что «заем почитается ничтожным, если по судебному рассмотрению найдено будет: (выделено В.А.Беловым) что он произошел по игре или для игры с ведома о том заимодавца (9) . Во всяком случае, - считает Белов, - «с точки зрения современной гражданско-правовой терминологии, перед нами оспоримая, но никак не ничтожная сделка» (10) . Действительно, в современном законодательстве оспоримой является сделка, недействительная в силу признания ее таковой судом (ст.166 ГК). В законодательстве того времени недействительные сделки могли быть двух видов: ничтожные и опровержимые (11) . Ничтожность сделки признавалась тогда, когда она по закону не производила никаких юридических последствий и не было необходимости ее опровергать. В противоположность ничтожности, другой вид недействительности, опровержимость, не лишал сделку саму по себе юридических последствий, а приводил к этому результату только по иску заинтересованного лица, что перекликается с современным законодательством. Исходя из этого, думается, можно согласиться с мнением В.А.Белова.

Под «займом по игре» все русские цивилисты единодушно понимали не заем как таковой, а долг, произошедший от игры, ссылаясь при этом на ч.1 ст.2019 Свода законов Российской империи (т.Х). При «займе по игре», - указывал К.Е.Анненков в курсе русского гражданского права, - «никакого займа на самом деле нет, а есть только облечение в заемное обязательство долга по игре самого участника в ней» (12) . «Если заемное письмо выдано проигравшим вместо платежа наличными деньгами, то хотя основание к выдаче заемного письма и есть налицо, но это основание не признается со стороны закона заслуживающим уважения, и заимодавец, получивший такое заемное письмо от проигравшего, не в состоянии будет взыскать по этому письму выигранную сумму при возражении ответчика» (13) . «Под займом по игре разумеются два вида займа: 1) долг проигравшего выигравшему: тут, собственно, не заем, а долговое обязательство; 2) действительный заем, произведенный для того, чтобы употребить занятые деньги на игру или заплатить долг по игре» (14) . «Заем по игре составляет, в сущности не заем, а долг по игре, платеж которого… составляет дело чести - недостаточность юридической защиты восполняется нравственною защитою» (15) .

На той же позиции стоял и Гражданский кассационный департамент Правительствующего Сената. Так, в решениях № 969 за 1869 год и № 368 за 1879 год было указано, что под термином «заем по игре» понимается случай, «когда обе стороны участвовали в игре и одна из них требует с другой деньги в качестве проигрыша» (16) .

Помимо самого долга от игры дореволюционное законодательство признавало оспоримыми сделки денежного займа, сделанного для игры, при условии, что заимодавец в момент предоставления займа знал или должен был знать о том, что заем производится для игры. «Например, несколько лиц играло в карты и один из игроков, проигравший свыше бывшей у него суммы, занимает у другого игрока или у одного из присутствующих при игре для продолжения игры. Это лицо не могло не знать, для какой цели совершается заем, и потому договор с ним, по смыслу закона, недействителен, его требование к занявшему не может иметь юридической силы. Если же, например, проигравший обязался заплатить свой долг на другой день и ввиду этого он идет к своему другу, занимает у него деньги, не говоря ему о цели займа, то его обязательство имеет полную силу» (17) .

В упомянутом решении Сената за 1879 год уточнялось также, что «ничтожен лишь долг по игре; но деньги, выплаченные по игре, возращению не подлежат» (18) . На той же точке зрения стояли и русские цивилисты: «Закон говорит только о долгах по игре и для игры, а не о самой игре, и поэтому расплата по игре сохраняет полную юридическую силу, так что не может быть и речи о требовании назад уплаченного после игры проигрыша», но если «произошел платеж по долговому обязательству, основанному на игре, то для уплатившего не закрывается возможность требовать обратно уплаченного, так как исполнение по недействительному обязательству не может иметь силы» (19) .

Норм о пари и возникающих из пари долгах в русском дореволюционном законодательстве не было, однако Сенат при единодушной поддержке ученых полагал, что «признание долга из пари долгом по игре не противоречит закону» (решение № 414 от 1868 года) (20) , следовательно, правовой режим долгов из пари совпадает с правовым режимом долгов по игре. «Пари как игра, основанная для лиц, в игре не участвующих, исключительно на случае, не может создать права, пользующегося защитою законов» (решение № 110 от 1881 года) (21) .

После революции 1917 года азартные игры исчезли из общественной жизни. Это связано с тем, что был уничтожен тот слой населения, который играл в сложные карточные игры, посещал клубы, частные собрания. Хотя официально азартные игры не были запрещены, в Москве существовали закрытые игорные дома.

Через несколько лет, когда верховные власти советского государства запретили игорный бизнес, он полностью перешел на нелегальное положение. Появлялись подпольные казино, которые государство не могло контролировать. Несмотря на существование статьи в Уголовном кодексе, игорный бизнес все-таки развивался. Государство периодически проводило лотереи (денежно-вещевая, например) и игры («Спортлото»), и тем самым становилось организатором огромной, в масштабах всей страны, азартной игры, приносящей большие прибыли в казну государства.

Но постепенно частный бизнес в нашей стране начал становиться на ноги и примерно к 1989 году отвоевал часть позиций в игорном бизнесе. Все, что было связано с азартными играми, в основном это были игровые автоматы, контролировали «бандитские» группировки. Позже стали открываться валютные казино в Москве, ориентированные на иностранцев.

В 1993 году предпринимательская деятельность, основанная на содержании игорных заведений, получила право на существование. В Москве и Санкт-Петербурге она стала осуществляться на основе лицензирования. Один за другим стали появляться казино, залы игровых автоматов, букмекерские конторы, тотализаторы, бинго. Очень быстро они стали появляться и в других городах России.

Игры и пари как гражданско-правовые сделки

Правовая природа договора. Институт игр и пари пока мало исследован в науке российского гражданского права, судебная практика его применения незначительна.

Согласно п.1 ст.1063 ГК отношения между организаторами и участниками игр основаны на договоре.

Договор об игре - это основанное на риске соглашение ее участников о получении одним или несколькими из них выигрыша в зависимости от наступления неизвестного заранее результата игры.

В большинстве случаев договор формулируется как реальный, т.е. считается заключенным с момента, когда игроки сделали свои ставки, сформировали свой призовой фонд (иначе «банк»). Такая конструкция удобна организатору игр, поскольку в случае выигрыша ему не нужно понуждать проигравшего к уплате долга. Однако ничто не препятствует и заключению консенсуального договора о проведении игр или пари, если это позволяют правила соответствующей игры.

Возможность договора о проведении игр обусловлена тем, что имущественному представлению одной стороны (ставке игрока) корреспондирует встречное предоставление шансов на выигрыш со стороны организатора игры. Разумеется, вероятность выигрыша не всегда воплощается в действительность. Но и она обладает определенной ценностью, равной математическому ожиданию выигрыша, может быть исчислена в денежном выражении и, следовательно, также носит имущественный характер.

Договор о проведении игр и пари в зависимости от содержания может быть как односторонне-, так и двусторонне-обязывающим. Пари оформляется односторонними договорами, в которых обязанность (по выплате выигрыша) лежит только на одной стороне - организаторе пари (букмекере или устроителе тотализатора). Собственно азартные игры предполагают наличие встречных обязанностей у всех сторон соглашения, т.е. опосредуются синаллагматическими договорами.

Сделки из игр и пари относятся к так называемым рисковым сделкам. В дореволюционном законодательстве их называли договорами «о неверном и случайном». В них предметом сделки является не определенная выгода, а вероятность получения или потери выгоды. Эта вероятность - шанс на выигрыш - зависит от событий, наступление которых должно быть неизвестно сторонам договора. Принципиально важно здесь, что «невозможно существование шансов на выигрыш или потерю для одной из сторон без соответствующих и противоположных шансов для другой стороны» (22) .

В рассматриваемых сделках наступление или ненаступление условия составляет основную цель и главное содержание договора. В то же время к играм и пари применимо правило о том, что если наступлению условия недобросовестно содействовала или препятствовала одна из сторон, которой это выгодно, то условие считается соответственно ненаступившим или наступившим (ст.157 ГК).

Поскольку договор о проведении игр и пари является условной сделкой под отлагательным условием, именно наступление условия, предусмотренного договором, и дает начало соответствующему обязательству.

Следовательно, обязательство по выплате выигрыша возникает на основе сложного юридического состава, который включает два юридических факта: сам договор и наступившее условие. В играх это условие (победа одного из игроков) реализуется путем совершения последовательности односторонних действий игроков (например, ходов в карточных играх). Вероятно, этим и объясняется то, что игры и пари традиционно изучаются в ряду обязательств из односторонних действий.

По мнению ряда юристов, предложение о заключении договора об участии в игре адресовано неопределенному кругу лиц и является публичной офертой. Хотя И.В.Елисеев с этим не согласен, утверждая, что «договор о проведении игр и пари не является публичным, а противоположное мнение основано на некорректной интерпретации игр и пари как договоров об оказании услуг по организации игр. Между тем, - считает он, - рассматриваемое соглашение является самостоятельным типом гражданско-правового договора и регулируется не нормами о возмездном оказании услуг, а ст.ст. 1062 и 1063 ГК.» (23) . Представляется, что регулирование договора о проведении игр и пари указанными статьями (1062 и 1063 ГК) никак не мешает признать его публичным. И в постановлении Федерального арбитражного суда Центрального округа от 30.09.99 (Дело № А14-983/99-С1), касающегося содержания игровых автоматов, указано, «что гражданское законодательство относит деятельность по содержанию игровых автоматов к совершению сделок с гражданами на основании публичного договора». А залы игровых автоматов относятся наряду с казино, тотализаторами, букмекерскими конторами к игорным заведениям, деятельность которых регулируется гражданским законодательством (24) .

В то же время этот договор в большинстве случаев является договором присоединения (ст. 428 ГК).

Обязательства из договоров о проведении игр или пари в большинстве случаев носят натуральный характер (obligationes naturales). Натуральными называются обязательства, лишенные исковой защиты, т.е. такие, в которых права кредитора защищаются не собственным иском, а отказом в удовлетворении иска должника. Исполнение по натуральному обязательству не считается исполнением недолжного и может быть удержано кредитором.

В обязательствах, связанных с проведением игр и пари, выигравшая сторона, по общему правилу, не может потребовать уплаты выигрыша через суд. Об этом говорит ст.1062 ГК, лишающая требования, основанные на играх и пари, судебной защиты. Но если должник добровольно заплатит свой долг, а впоследствии потребует возврата уплаченного, ему также (на основании ст.1062 ГК) должно быть отказано в иске. Следовательно, за кредитором будет признано право на удержание выигрыша. Но только этим и ограничивается закон в регулировании натуральных обязательств.

Полноценные, юридически значимые (т.е. снабженные исковой защитой) обязательства возникают из договоров о проведении игр или пари лишь в случаях, прямо предусмотренных законом. К ним относятся обязательства, возникающие из разрешенных государством (лицензионных) азартных игр или пари (ст.1063 ГК). Также исковой защитой пользуются требования лиц, принявших участие в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари (ст.1062 ГК). Во всех остальных случаях договоры об играх или пари порождают лишь натуральные обязательства, лишенные судебной защиты.

Договоры о проведении игр и пари как алеаторные сделки. И современные, и дореволюционные авторы игру и пари характеризуют как сделки, права и обязанности в которых наступают в зависимости от случая, т.е. рисковые, или алеаторные сделки.

Алеаторный характер договоров о проведении игр и пари позволяет без труда отличить их от иных гражданско-правовых договоров, не являющихся рисковыми. Так, публичное обещание награды или объявление конкурса либо вообще не связаны с наступлением случайного условия, либо не предполагают возможности потерь в имуществе участника.

К алеаторным сделкам, кроме игр и пари, относятся: срочные биржевые сделки, страхование, рента. Сходство природы этих сделок требует разграничения.

а) Срочные биржевые сделки.

В современном предпринимательском обороте известное распространение получили «сделки на разность», оформляемые в виде либо разновидностей заключаемых на бирже срочных контрактов, либо заключаемых вне биржи (обычно при посредстве банков или их объединений) «расчетных форвардных контрактов». Такие сделки не предполагают реальный товарообмен в форме купли-продажи товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, а заключаются в расчете на получение одной из сторон разницы между ценой сделки и фактической (рыночной) стоимостью товара в момент ее предполагаемого в будущем исполнения.

В.А.Белов провел сравнение расчетных форвардных контрактов и пари (25) . Можно согласиться с ним в том, что поводом для возбуждения вопроса о том, что же такое игра или пари, стали многочисленные дела по искам из нарушения так называемых расчетных форвардных контрактов. Российские арбитражные суды заняли позицию, согласно которой обязательства, возникающие из таких сделок, не подлежат судебной защите как обязательства, возникающие из пари (например, постановление Президиума ВАС РФ от 08.06.99 № 5347/98).

С точки зрения практической реализации расчетный форвард представляет собой форвардный контракт без поставки базового актива. Нормой п.18 Консультации о вопросах применения Инструкции Банка России от 22 мая 1996 года № 41, утвержденной письмом ЦБ от 3 февраля 1997 года № 404, разъяснено, что «расчетный форвард определяется как комбинация двух сделок - покупка/продажа иностранной валюты на срок с заранее зафиксированным курсом и одновременное принятие обязательства продать/купить ту же сумму иностранной валюты на дату исполнения срочной сделки по курсу, который подлежит определению в будущем периоде. Указанные контракты действительно фактически не предполагают проведение валютно-обменных операций, поскольку при заключении изначально не предполагается поставка базового валютного актива».

Пари и расчетные форварды можно разграничить на основании следующих особенностей, отмеченных В.А.Беловым: (26)

1. Пари - один гражданско-правовой договор особого рода. Расчетный форвард - совокупность, как минимум, двух договоров купли-продажи.

2. Заключение пари само по себе не порождает прав и обязанностей его участников. Договоры купли-продажи считаются заключенными и подлежащими исполнению с момента достижения соглашения по всем их существенным условиям.

3. Возникновение всех без исключения прав и обязанностей по договору пари поставлено участниками сделки в зависимость от отлагательного условия; иначе права и обязанности из договора пари возникнуть просто не могут. В расчетном форварде отлагательное условие имеет значение для определения прав и обязанностей лишь по одному из договоров купли-продажи (обратной сделке, цена которой должна определиться в будущем).

4. Основанием участия в пари является возложение одинакового с собственным риска неблагоприятного исхода игры (разрешения пари) на контрагента. Основанием участия в любом из договоров купли-продажи, образующих расчетный форвард, является принятие обязанности поставки валюты или уплаты эквивалентной суммы в рублях.

5. Мотивом участия в пари является надежда на обогащение либо удовлетворение личных неимущественных потребностей. Мотивом участия в операции расчетного форварда является избежание потерь от инфляции национальной валюты за счет контрагента.

6. Участие в пари не приводит к оптимизации распределения хозяйственных, предпринимательских и коммерческих рисков их участников. Участие в операции расчетного форварда приводит к нивелированию одним ее участником своих валютных рисков за счет средств другого участника, т.е. оптимизирует один из видов предпринимательского риска.

Отсюда следует, что операция расчетного форварда не имеет ничего общего с договором пари. А коль скоро расчетные форварды не могут быть квалифицированы как пари и по причине отсутствия законодательной нормы, приравнивающей последствия данных операций к последствиям пари, то нет никаких оснований применять к обязательствам, возникающим из данных операций, правила, относящиеся к обязательствам из игр и пари, в частности, правила ст.1062 ГК РФ.

Эта точка зрения согласуется с мнением Конституционного суда РФ, которым 16 декабря 2002 года было вынесено определение № 282-О, в котором говорится, что «гражданское законодательство Российской Федерации не содержит критериев, позволяющих однозначно квалифицировать рисковую сделку, заключенную на условиях расчетного форварда. Принимая к производству споры о понуждении сторон исполнить обязательства, вытекающие из расчетных форвардных контрактов, арбитражные суды тем самым относят их к экономическим спорам, связанным с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, которые в силу статьи 127 Конституции РФ и статьи 26 АПК РФ им подведомственны. Однако при толковании условий сделок, именуемых сторонами расчетным форвардным контрактом, арбитражные суды, выясняя в соответствии со статьей 431 ГК РФ общую волю сторон с учетом цели договора на основе обстоятельств, касающихся его заключения и исполнения (в том числе предшествующие переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, последующее их поведение, а также обычаи делового оборота), признают такие сделки вытекающими из игр и пари.

Между тем даже в отсутствие гражданско-правового регулирования расчетных форвардных контрактов статья 1062 ГК РФ не препятствует арбитражным судам при определении юридической природы сделок, заключенных на условиях расчетного форварда, оценивая на основе установления и исследования фактических обстоятельств конкретного дела как формальную сторону, так и действительное содержание, существо сделки, решать вопрос о возможности удовлетворения требований по этой сделке в соответствии с вытекающими из Конституции РФ общими началами и смыслом гражданского законодательства (статья 8 «Основания возникновения гражданских прав и обязанностей» и статья 421 «Свобода договора» ГК РФ)».

Развившиеся из срочных сделок сделки на разность долго рассматривались законодательством различных стран в качестве пари, то есть чисто спекулятивной сделки, не подлежащей правовой охране. Однако в дальнейшем законодательство отдельных стран признало юридическую силу за подобными сделками.

Во Франции, согласно закону от 28.03.1885, все биржевые сделки на срок с публичными и иными ценными бумагами, равно как и все сделки с поставкой продовольственных и промышленных товаров, признаются законными. Никто не имеет права в целях уклонения от обязательств, которые из них вытекают, ссылаться на ст.1065 ФГК, в силу которой суд не вправе удовлетворить иск о взыскании долга, возникшего из игры или пари, даже и в тех случаях, когда сделки исполняются путем лишь уплаты разницы.

Кассационный суд Франции в ряде своих решений провозгласил, что закон в случае заключения биржевых сделок на срок запрещает судьям заниматься выяснением подлинных намерений сторон. К сделкам же, которые заключены вне биржи, применяется правило, согласно которому такие сделки действительны, если имеют в виду продавца, обязывающегося поставить ценные бумаги, и покупателя, обязывающегося принять их в определенный срок. В противном случае сделка может рассматриваться как пари и, следовательно, к ней применима ст.1965 ФГК.

В ФРГ согласно закону 1896 года о биржах признается юридическая сила сделок на уплату одной разницы.

В Англии огромное число биржевых сделок совершается на срок. Особенностью английского права является распространение на спекулятивные сделки с ценными бумагами, предусматривающие лишь уплату разницы в курсах, правовых положений, касающихся игр и пари. По английскому праву, все договоры, направленные на игру или пари, ничтожны и недействительны и, за некоторыми исключениями, не допускается предъявление иска или присуждение по иску, направленному на взыскание денежных сумм или ценностей, выигранных по пари. Эти положения распространяются на сделки с фондами и акциями, поскольку эти сделки сводятся к пари, а не к действительным договорам покупки или продажи.

По праву США, если ни одна из сторон не имела в виду при заключении сделки передачу ценной бумаги покупателю и обе стороны понимали, что речь идет лишь об уплате разницы в цене, основанной на колебаниях рыночных цен, и имели в виду такую уплату в будущем в определенный срок, то подобная сделка признается игрой, не порождающей никаких правовых последствий. Если же лишь одна из сторон не имела намерения принять бумаги, а другая сторона была намерена совершить или принять передачу, то в этом случае сделка признается законной. Таким образом, спекулятивные сделки с ценными бумагами на срок, как и в Англии, не пользуются в США правовой защитой.

Представляется, что и российскому законодателю следует установить специальное правовое регулирование биржевых сделок на срок в части 2 ГК РФ.

б) Страхование.

По договору страхования одна сторона (страхователь) вносит другой стороне (страховщику) обусловленную договором плату (страховую премию), а страховщик обязуется при наступлении предусмотренного договором события (страхового случая) выплатить страхователю или иному лицу, в пользу которого заключен договор страхования, страховое возмещение или страховую сумму.

Договор страхования относится к числу рисковых (алеаторных), т.е. таких, в которых возникновение, изменение или прекращение тех или иных прав и обязанностей зависит от наступления объективно случайных для самих сторон обязательств (событий). Обязанность страховщика произвести страховую выплату реализуется не сразу и далеко не во всех договорах страхования, а лишь при наступлении страховых случаев. Соответственно, страховщик в одних случаях получает доход на неэквивалентной основе, а в других - должен произвести выплату, размеры которой существенно превышают полученное им вознаграждение. В этом и состоит рисковый характер договора страхования. В отличие от игр и пари, в страховании риск связан с наличием у страхователя (выгодоприобретателя, застрахованного) страхового интереса. В его отсутствие договор страхования недействителен. Для игр и пари наличия страхового интереса не требуется.

в) Рента.

По договору ренты одна сторона (покупатель ренты) передает другой стороне (плательщику ренты) в собственность имущество, а плательщик ренты обязуется в обмен на полученное имущество периодически выплачивать покупателю ренту в виде определенной денежной суммы либо предоставления средств на его содержание в иной форме. Договору ренты присущи специфические признаки, которые свидетельствуют о его самостоятельности в ряду других гражданско-правовых договоров, направленных на отчуждение имущества, в частности, признак алеаторности (рискованности). В отличие, например, от купли-продажи или мены, которые, по общему правилу, опосредуют акты эквивалентного товарообмена, договор ренты сопряжен с риском того, что размер рентных платежей окажется больше или, напротив, меньше стоимости отчужденного под выплату ренты имущества. Считается, что, заключая рентный договор, стороны осознают данное обстоятельство и с ним соглашаются.

Рентный договор отличается от договора игр или пари тем, что встречное удовлетворение в нем есть всегда. Отличается, в силу рисковости, только его размер.

Отграничение игр и пари от других рисковых сделок можно проводить по содержанию соответствующих обязательств. В договоре страхования это обязательство по возмещению убытков, причиненных наступлением страхового случая. В основе биржевых сделок, несмотря на их спекулятивный характер, лежит обязанность по передаче имущества (ценных бумаг или биржевых товаров) или прав на него.

Элементы договора о проведении игр или пари. Сторонами договора о проведении игры или пари являются организатор (как правило, предприниматель) и участник (игрок). Строго говоря, в каждом договоре о проведении игры или пари всегда участвуют два игрока независимо от того, сколько лиц принимает участие в самом процессе игры. Так, при игре в рулетку за игровым столом обычно присутствуют несколько (иногда до полутора десятка) человек. Но каждый из них связан договором лишь с казино, организующим игру. Действия по заключению и исполнению договора осуществляет от имени казино его работник - крупье. Никаких взаимных обязательств игроков (кроме обязательств организатора игры) друг перед другом правила азартных игр обычно не предусматривают. Именно поэтому договор о проведении игр или пари всегда заключается с участием игрока особого рода - организатора игры (п.1 ст.1063 ГК).

В соответствии с п.1 ст.1062 ГК организатором азартной игры или пари может выступать Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования, а также предприниматели, получившие от уполномоченного государственного или муниципального органа соответствующую лицензию. Игроком (участником пари) может быть любое дееспособное физическое лицо.

В большинстве случаев организатор участвует в игре или пари на равных с остальными игроками, т.е. так же, как и они, рискует проиграть. Термин «организатор игры или пари» говорит не об особом положении этого лица в обязательстве из договора, а о специфике его предпринимательской деятельности. В отличие от обычного игрока организатор вправе содержать игорное заведение (казино, тотализатор, букмекерскую контору, зал игровых автоматов и т.п.) и заниматься игорным бизнесом. Любая деятельность по организации игр или пари, осуществляемая частными лицами, подлежит обязательному лицензированию.

Предметом договора о проведении игр или пари является выигрыш, а точнее возможность (шансы) его получения. Как указано в определении Конституционного суда РФ от 05.07.2001 № 162-О, «понятие «выигрыш» не имеет специфического правового содержания, которое отличалось бы от общепринятого (выигрыш - это то, что приобретается в результате успешного участия в игре), а потому не нуждается в специальном разъяснении законодателя». Выигрыш должен быть выплачен в размере и форме, указанных в условиях проведения игр. Если было объявлено, например, что выигрыш выплачивается в денежной форме, то он не может быть заменен без согласия участника игр ценным подарком.

Одним из условий действительности сделки является облечение воли субъектов, совершающих сделку, в требуемую законом форму. Договор об игре или пари заключается: а) путем прямого волеизъявления как в устной, так и в письменной форме, которая может состоять в передаче лотерейного билета, квитанции или каких-либо других документов, б) путем совершения конклюдентных действий, т.е. таких действий, из которых можно сделать вывод, заключить (concludere), что лицо желает совершить сделку. В каждом конкретном случае порядок заключения договора определяется организаторами самостоятельно в правилах проведения игр. Однако предложение о заключении договора должно содержать существенные условия, которые определены п.3 ст.1063 ГК. К таким условиям относятся: срок проведения игры, порядок определения выигрыша, размер выигрыша, правила игры. При отсутствии какого-либо из этих условий сделанное предложение не может рассматриваться как оферта.

Сумма, которой игрок рискует ради выигрыша, является ценой данного договора и чаще всего именуется ставкой. Как считает И.В.Елисеев, к числу существенных условий договора она не относится и, значит, может определяться по правилам ст.424 ГК (27) . В ст.1063 ГК РФ среди существенных условий договора цена не названа. Тем не менее думается, что цену договора о проведении игр или пари следует отнести к существенным условиям, ведь пока игрок не поставит ставку, т.е. не определит цену договора, договор не может считаться заключенным. Иными словами, в силу реальности данного договора (по общему правилу), к началу игры цена договора (ставка) является определенной сторонами. При консенсуальном договоре цена имеет природу существенного условия и должна быть согласована сторонами.

Существенное значение имеет срок договора о проведении игр или пари. Если он сторонами не согласован, договор считается незаключенным. Однако существенный характер имеет лишь срок проведения игры или пари, но не выплаты выигрыша. Последний может быть и не согласован сторонами и в этом случае он равен 10 дням с момента подведения итогов игр (п.4 ст.1063 ГК). В большинстве случаев срок проведения той или иной игры или пари обусловлен их характером. Так, договорившись об игре в рулетку, стороны автоматически соглашаются с тем, что игра начнется немедленно по окончании ставок и закончится, когда остановится колесо рулетки. Таким образом, согласовывая предмет договора, стороны часто предопределяют и его срок.

Содержание договора о проведении игр или пари образуют корреспондирующие права и обязанности сторон. Их объем различен в зависимости от того, идет ли речь об организации азартной игры или о проведении пари.

Основными обязанностями организатора пари являются: определение выигравшего в споре, подсчет причитающегося ему выигрыша и выплата последнего. Если же сбылся прогноз самого организатора, он вправе обратить в свою собственность ставку, сделанную проигравшим игроком. Поскольку договор о проведении пари является реальным и односторонним, игрок не несет никаких обязанностей перед организатором. В случае победы игрок вправе требовать выплаты ему выигрыша в тех размере и форме (денежной или натуральной), которые были предусмотрены правилами пари.

Для определения победителя азартной игры (в узком смысле слова) необходимо с участием игрока произвести розыгрыш призового фонда. Соответственно обязанностью обеих сторон договора является совершение необходимых для этого фактических действий. При этом обе стороны обязаны играть по согласованным правилам, утвержденным администрацией игорного заведения. В противном случае следует считать, что нарушитель правил игры своими действиями недобросовестно содействовал (или наоборот, препятствовал) наступлению условия сделки (условия определения победителя). Из этого должно следовать, что нарушивший правила проигрывает игру, а весь выигрыш получает его соперник. На практике так происходит не всегда. Например, при игре в покер в казино игрокам запрещается смотреть в чужие карты. Однако при подобном нарушении правил игроку могут лишь сделать замечание, но ставка его при условии, что она выиграла, будет оплачена.

Если в игре побеждает участник, а не организатор, возникает обязательство последнего по выплате ему выигрыша, аналогичное обязательству из пари. И напротив, если участник проигрывает, организатор игры приобретает его ставку.

Статьей 1062 ГК РФ установлено, что «требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией игр и пари или с участием в них, не подлежат судебной защите, за исключением лиц, принявших участие в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари, а также требований, указанных в пункте 5 настоящего Кодекса». Процитированная статья говорит о требованиях, т.е. о правомочиях, составляющих центральную часть содержания субъективных обязательственных прав. Следовательно, данная норма прямо признает тот факт, что игры и пари в установленных законом случаях являются юридическими фактами, влекущими возникновение обязательственных правоотношений.

На гражданские правоотношения из игр и пари распространяются все нормы об обязательственных правоотношениях, включая, в частности, правила о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательств, порядке и принципах исполнения обязательств, перемене лиц в обязательствах, ответственности за нарушение обязательств, обеспечении исполнения и прекращении обязательств. Самое главное следствие данного подхода ГК РФ - неизбежный вывод о том, что имущество, переданное во исполнение обязательства из игры или пари, ни при каких условиях не может быть истребовано обратно; за него, а также за убытки, возникшие от исполнения такого обязательства, не должна уплачиваться компенсация, если иное не предусмотрено законом. Имущество, полученное выигравшим участником или организатором в виде ставки по игре или пари (выигрыш), есть предмет обязательства, т.е. имущество, переданное по экономически достаточному и юридически действительному основанию; оно не может рассматриваться как предмет неосновательного обогащения и, следовательно, не может подлежать возврату.

Ст.1062 ГК РФ устанавливает исключение из правила о том, что исполненное по обязательствам из игр и пари не может быть потребовано обратно. Таким исключением является участие в играх и пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения представителя участника с организатором игр или пари. Переданное имущество в таком случае рассматривается как неосновательное обогащение и подлежит возврату.

Понятия обмана, угрозы, насилия и злонамеренного соглашения, очевидно, по своему содержанию должны соответствовать идентичным понятиям, употребленным в ст.179 ГК. Можно предположить, что и содержание предписания ст.1062 ГК РФ в этой части совпадает с изложенным в ст.179 ГК РФ и означает право лица, принявшего участие в игре или пари под влиянием хотя бы одного из указанных факторов, требовать:

а) признания игры или пари недействительной сделкой;

б) возврата всего, переданного им в качестве проигрыша другому участнику, либо денежной компенсации предмета проигрыша;

в) возмещения реального ущерба.

Данное требование подлежит судебной защите. Субъектом требования о возврате проигранного является проигравшая сторона, передавшая выигрыш; субъектом корреспондирующей ему обязанности - выигравшая сторона, получившая выигрыш. Наконец, юридическим составом, лежащим в основании возникновения требования о возврате проигранного, является признание состоявшейся игры или пари недействительной сделкой или исполнение проигравшей стороной несуществовавшего обязательства.

Требования о выдаче выигрыша, по общему правилу, возникают всегда, но подлежат судебной защите только в случае участия в играх, проведенных государством (Российской Федерацией и ее субъектами), муниципальными образованиями и лицами, получившими от уполномоченного государственного или муниципального органа разрешение (лицензию). Субъектом требования о выдаче выигрыша является выигравший участник, субъектом корреспондирующей обязанности - проигравший. Юридическим фактом, лежащим в основании возникновения требования о выдаче выигрыша, является состоявшаяся игра или пари и победа в ней соответствующего лица.

В случае неисполнения организатором игр обязанности по выплате выигрыша в предусмотренных условиями проведения игр размере, форме (денежной или натуральной) и срок, а если срок не указан, то не позднее 10 дней с момента определения результатов игр (ч.4 ст.1063 ГК РФ), участник вправе требовать выплаты выигрыша, а также возмещения убытков, причиненных нарушением договора со стороны организатора, в т.ч. упущенную выгоду.

Дело о взыскании денежного выигрыша и процентов за пользование чужими денежными средствами на основании договора цессии, заключенного между истцом и ответчиком, рассматривалось в Федеральном арбитражном суде Северо-Западного округа (28) . Общественная организация «Общество инвалидов «Социальную реабилитацию в жизнь» (далее - общество инвалидов) обратилась в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к ЗАО «Даниил» о взыскании денежного выигрыша и процентов за пользование чужими денежными средствами на основании договора цессии, заключенного между истцом и гражданином РФ Патриным Н.Н. 22.05.2002. Решением от 26.07.2002 в удовлетворении исковых требований отказано. В кассационной жалобе общество инвалидов просит отменить решение и удовлетворить исковые требования, ссылаясь на то, что суд не применил нормы статей 1063, 1068 ГК РФ и неправильно применил норму статьи 1062 ГК.

Как следует из материалов дела, в соответствии с договором от 22.05.2002 гражданин Патрин Н.Н. уступил истцу право требования от ЗАО «Даниил» исполнения обязательства (выплату выигрыша в зале игровых автоматов) по долговому документу (расписке) от 21.10.2000.

Статьей 1062 ГК РФ предусмотрено, что требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией игр и пари или с участием в них, не подлежат судебной защите, кроме случаев, прямо предусмотренных законом.

Согласно пункту 4 статьи 1063 ГК лицам, которые в соответствии с условиями проведения лотереи, тотализатора или иных игр признаются выигравшими, должен быть выплачен организатором игр выигрыш в предусмотренных условиями проведения игр размере, форме (денежной или натуральной) и срок. В силу пункта 5 приведенной нормы в случае неисполнения организатором игр указанной обязанности участник, выигравший в лотерее, тотализаторе или иных основанных на риске играх, вправе требовать от организатора игр выплаты выигрыша, а также возмещения убытков, причиненных нарушением договора со стороны организатора. При этом статьей 1063 ГК подразумевается легитимированная организация лотерей, тотализаторов, а также других основанных на риске игр.

Отказывая в удовлетворении иска, суд сослался на то, что ответчик оспаривает подлинность расписки от 21.10.2000, которую истец представил в качестве доказательства возникновения обязательства ответчика по выплате выигрыша, а свидетельства тому, что названная расписка подписана уполномоченным лицом, истец не представил.

Правильность выводов суда была подтверждена распиской от 21.10.2000, в которой отсутствуют данные, позволяющие определить с кем заключил договор на участие в игре гражданин Патрин Н.Н. о причитающемся выигрыше.

В соответствии с пунктом 1 статьи 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Как видно из письма лицензионной палаты от 31.08.2001, адресованного гражданину Патрину Н.Н., последний знал о том, что ЗАО «Даниил» оспаривает выдачу гражданину Патрину Н.Н. названной расписки и наличие в связи с этим долгового обязательства.

Таким образом, суд пришел к выводу о том, что переданное обществу инвалидов право не основано на юридическом факте, с которым закон связывает возникновение прав и обязанностей сторон. Следовательно, основания для применения пунктов 4, 5 статьи 1063 ГК отсутствуют. Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.07.2002 по делу № А56-20637/02 оставлено без изменения, а кассационная жалоба общества инвалидов - без удовлетворения.

В случае отказа организатора игр от их проведения в установленный срок участники игр вправе требовать от их организатора возмещения понесенного из-за отмены игр или переноса их срока реального ущерба. Учитывая, что приведенный в ст.1062 ГК перечень подлежащих судебной защите требований участников игр является исчерпывающим и не включает в себя п.3 с.1063 ГК, требования о возмещении реального ущерба в связи с отменой игр или переносом их срока приходится признать не подлежащими судебной защите.

Правовая природа лотерейного билета. На правовой природе лотерейного билета хочется остановиться отдельно. Временное положение о лотереях определяет лотерею как групповую или массовую игру, в ходе которой организатор проводит между участниками-собственниками лотерейных билетов розыгрыш призового фонда; при этом выпадение выигрыша является исключительно делом случая и не может быть никем специально устроено.

Можно согласиться с М.Н.Малеиной (29) , которая в своей статье предлагает рассматривать лотерею как комплекс правовых связей, возникающих при регистрации лотереи, выдаче лицензии на организацию лотереи, по поводу авторства между автором лотереи и другими лицами, а также связей, оформляемых договорами организатора с автором лотереи о ее использовании, организатора с предприятием на изготовление лотерейных билетов, организатора с продавцом на реализацию лотерейных билетов, организатора с участниками игры (собственниками лотерейных билетов). Очевидно, что в этом комплексе отношений для игровой процедуры обязательно используется специальный документ - лотерейный билет.

Лицо, желающее стать участником лотереи, приобретает лотерейный билет. Не вызывает сомнений то, что лотерейный билет является объектом права собственности и документом, фиксирующим некоторые условия договора лотереи между организатором и каждым ее участником.

Лотерейный билет должен иметь уровень защиты от подделки не менее шести степеней. Макет лотерейного билета с описанием степеней его защиты входит в пакет документов, необходимых для экспертизы лотереи и ее регистрации.

На лотерейном билете указывается, как минимум, название лотереи, номер и тираж (если лотерея тиражная) для дальнейшей идентификации выигрышного билета.

Однако при отсутствии обязательной письменной формы договора лотереи объем информации на билете обычно больше. Например, условия проведения лотереи «Лотби» 1996 года включили следующие обязательные для указания сведения на лотерейном билете: логотип лотереи, ее цель (развитие стадиона «Лужники»); номер лицензии; цена билета, порядок его вскрытия; выигрышный фонд, число выигрышей, порядок их выплаты. На внутренней стороне билета объясняется порядок получения крупного и утешительного призов, адрес и телефон дирекции лотереи.

Согласно ст.1063 ГК существенными условиями договора игры (в том числе лотереи) считаются срок проведения розыгрыша, порядок определения выигрыша, его размер и форма. Думается, что разрабатываемый закон «О лотереях» должен ввести обязательное требование отражения этих условий в тексте билета. Такая новелла гарантировала бы ознакомление участника лотереи с существенными условиями договора.

Отдельно надо сказать о цене лотерейного билета. Цена билета определяется организатором с учетом его затрат на проведение лотерейного процесса, прибыли и размера выигрышного фонда. Например, условия телевизионной лотереи-игры «Русское лото» выделяют розничную и отпускную цену билетов. Организатор продает реализаторам (продавцам) билеты по отпускной цене, которая устанавливается со скидкой 10 процентов от розничной цены лотерейных билетов. Розничная цена указывается на билете и действует при расчетах реализаторов (продавцов) с покупателями.

В настоящее время только для всероссийских лотерей установлено обязательное указание цены продажи на билете. В условиях каждой лотереи содержится порядок формирования цены билетов. Если экономически этот порядок не соответствует предполагаемым расходам или уровню инфляции, то лотерея не должна регистрироваться.

В п.7 Временного положения о лотереях дается понятие лотерейного билета как соответствующего требованиям правового акта и условиям конкретной лотереи носителя информации, необходимой для установления с абсолютной степенью достоверности факта выпадения или невыпадения на него выигрыша в этой лотерее. Из этого определения следует, что лотерейный билет оформляется не произвольно, а в соответствии с требованиями правового акта и условий лотереи.

В юридической науке высказаны различные соображения о природе лотерейного билета. Одни юристы признавали ценными бумагами все билеты государственной или денежно-вещевой лотереи в момент их выпуска и реализации, другие считали выигравший лотерейный билет предъявительской ценной бумагой, третьи отрицали за лотерейным билетом свойства ценной бумаги.

Можно выделить следующие аргументы юристов, не признающих лотерейный билет ценной бумагой:

1) лотерейный билет - не оборотоспособный документ, он не предназначен для обращения как другие предъявительские ценные бумаги;

2) правовые акты не относят лотерейный билет к ценным бумагам.

Другая точка зрения о признании ценными бумагами всех билетов лотереи в момент их выпуска и реализации обосновывается тем, что:

1) ценность лотерейного билета до проведения тиража определяется нарицательной стоимостью и наличием перспективы превращения билета в еще более ценную бумагу;

2) чисто техническая операция (тираж) не может превратить часть неценных бумаг в ценные;

3) правоотношение из бумаги на предъявителя возникает между первым приобретателем и эмитентом с момента приобретения ценной бумаги в собственность кредитора.

Представляется более верной точка зрения М.Н.Малеиной, которая заключается в следующем (30) .

Обнаруживается явное сходство выигрышного лотерейного билета и предъявительской ценной бумаги, лотерейный билет - документ установленной формы и с обязательными реквизитами; осуществление имущественного права на получение выигрыша возможно только при предъявлении билета. Право, удостоверенное билетом, принадлежит предъявителю.

Вряд ли тираж можно назвать «чисто технической операцией». Розыгрыш является реализацией юридической обязанности организатора лотереи.

На момент заключения договора тиражной лотереи у каждого собственника лотерейного билета возникает право требовать проведение розыгрыша в установленный срок. Достаточно ли этого права, чтобы определить на этот момент лотерейный билет как ценную бумагу? Думается, нет. Обязанность организатора лотереи провести розыгрыш будет осуществлена и без предварительного требования участника лотереи. Похожая ситуация возникает, когда гражданин, купивший билет в театр, вправе требовать проведения спектакля.

Реализация права участника лотереи на получение выигрыша возможна только по инициативе управомоченного и при предъявлении лотерейного билета. Но это право возникает не у всех участников игры и не в момент приобретения билета, а только у определенного количества участников и после процедуры розыгрыша. Эти рассуждения приводят нас к выводу о том, что лотерейный билет становится ценной бумагой только после проведения розыгрыша; основаниями возникновения права на получение выигрыша является договор тиражной лотереи и реализация организатором обязанности по проведению розыгрыша.

Что же касается мгновенной (бестиражной) лотереи, о результатах которой собственник лотерейного билета может узнать сразу после его приобретения, то в этом случае выигрышный лотерейный билет становится ценной бумагой с момента его приобретения, а основанием возникновения права на получение выигрыша является договор бестиражной лотереи.

В ст.143 ГК, главу 58 ГК («Проведение игр и пари») и в будущий Закон «О лотереях» следовало бы ввести положение о том, что выигрышный лотерейный билет является ценной бумагой на предъявителя. Соответственно, было бы правильным распространить на выигрышный лотерейный билет общие правила, касающиеся предъявительских ценных бумаг, - публичная достоверность, свободное обращение и др.

Известны «лотереи», когда специальные билеты не выпускались, а использовались какие-либо письменные документы, которыми обладает определенный круг лиц. Например, в 1993 году была проведена Приват-лотерея, в которой разыгрывались номер и серия приватизационных чеков, находящихся у граждан и юридических лиц до выдачи призов; в 1996 году в лотерее «Фант-Л» разыгрывались номера паспортов. Распространены также игры, называемые устроителями лотереями, когда игроками становятся покупатели, которые для участия вместе с бланком должны выслать талоны из газет этикетки, обертки, чеки, подтверждающие покупку.

Сформулированные в настоящее время требования к лотерейным билетам исключают возможность считать такие игры лотереями и применять к ним законодательство о лотереях.

Государственное регулирование игр и пари

Лицензирование. Лицензирование - один из рычагов государственного регулирования экономики, позволяющих контролировать предпринимательскую деятельность хозяйствующих субъектов всех форм собственности, обеспечивая защиту прав граждан, интересов государства и общества.

В числе неотъемлемых прав гражданина - право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности (ст.34 Конституции РФ). Согласно ст.55 Конституции, ограничение прав граждан допускается только федеральным законом. Лицензирование, т.е. выдача разрешения на занятие теми или иными видами предпринимательства, ограничивает экономическую свободу. В связи с этим ст.49 ГК РФ установлено, что перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию, устанавливается только законом.

До принятия базового закона лицензирование регламентировалось большим количеством различных нормативных актов. Однако практика показала необходимость изменений в нормативном регулировании этой сферы деятельности. В целях обеспечения единой государственной политики при осуществлении лицензирования и установлении правовых основ единого рынка 25 сентября 1998 года был принят Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности». В настоящее время действует Федеральный закон от 08.08.2001 № 128-ФЗ с таким же названием. Закон устанавливает единый перечень лицензируемых видов деятельности и единый порядок лицензирования на территории Российской Федерации.

Ст.5 данного закона определяет полномочия Правительства Российской Федерации при осуществлении лицензирования. В соответствии с этой статьей Правительство Российской Федерации:

утверждает положения о лицензировании конкретных видов деятельности;

определяет федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие лицензирование конкретных видов деятельности;

устанавливает виды деятельности, лицензирование которых осуществляется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

В ст.17 данного закона в качестве лицензируемой указана деятельность по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений.

Во исполнение закона постановлением Правительства РФ от 15.07.2002 № 525 было утверждено Положение «О лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений». В Положении определен порядок лицензирования деятельности по организации и содержанию тотализаторов (посреднической деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по организации приема ставок от участников взаимных пари и выплате выигрышей) и игорных заведений, в том числе букмекерских организаций (букмекеров) являющихся организа

Ваш комментарий

Ваше имя *

Комментарий *